打贏官司，錢難收？物流律師教你如何拿錢

作者：翟東衛(wèi)、楊峰、孫達(dá)仁

在從事物流律師12年的職業(yè)生涯中，經(jīng)常會(huì)遇到物流公司老板問(wèn)：我們打贏官司后，被告不付款怎么辦？其實(shí)在這種情況下，法院設(shè)立了強(qiáng)制執(zhí)行程序，即在被告不主動(dòng)履行裁判文書(shū)確定的義務(wù)時(shí)，作為原告的物流公司是可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，由法院派遣法官、法警強(qiáng)制被告履行裁判文書(shū)內(nèi)容，保證原告的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。但在司法實(shí)踐中，物流行業(yè)運(yùn)費(fèi)的強(qiáng)制執(zhí)行，往往因?yàn)楸桓孓D(zhuǎn)移了財(cái)產(chǎn)、沒(méi)有財(cái)產(chǎn)等情況，導(dǎo)致還是存在較大比例不能執(zhí)行到款項(xiàng)的情形。作為物流公司收益來(lái)源，特別是一些小規(guī)模物流公司，運(yùn)費(fèi)是企業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)的主要資金來(lái)源，一旦無(wú)法收回致使資金鏈斷裂，無(wú)疑是毀滅性的打擊。

為了避免打贏官司輸了錢的尷尬，物流律師給出以下幾點(diǎn)建議：

一、擔(dān)保很重要

擔(dān)保一共有抵押、質(zhì)押、留置、保證、定金五種方式，其中我們物流公司最擅長(zhǎng)的就是留置貨物，除此之外還有在簽訂還款協(xié)議書(shū)時(shí)要求托運(yùn)人提供人的擔(dān)保（保證)或物的擔(dān)保（抵押、質(zhì)押）。

1、留置貨物

對(duì)于大部分物流公司來(lái)說(shuō)，留置是最便捷的手段，因?yàn)樨浳锟刂圃谧约菏种校灰唤桓妒肇浫耍羞\(yùn)人一般就會(huì)迫于壓力支付運(yùn)費(fèi)。但是從法律層面來(lái)講，我們物流公司也不能隨隨便便就留置貨物，必須滿足一些條件，比如運(yùn)費(fèi)支付期限屆滿、沒(méi)有約定不得留置、妥善保管等，不然反而可能因?yàn)榱糁缅e(cuò)誤給企業(yè)帶來(lái)?yè)p失。貨物留置后，我們通常需要給托運(yùn)人不得低于兩個(gè)月的時(shí)間履行債務(wù)，若仍未支付我們便可以采取協(xié)商折價(jià)、拍賣、變賣等方式來(lái)實(shí)現(xiàn)我們的債權(quán)。但是在實(shí)踐中，與拖欠運(yùn)費(fèi)的托運(yùn)人達(dá)成一致意見(jiàn)存在一定難度，一般都會(huì)用訴訟方式解決爭(zhēng)議，之后再采取拍賣、變賣方式拿回運(yùn)費(fèi)。

2、人的保證、物的擔(dān)保

除留置貨物外，我們也可以采用人的保證、物的擔(dān)保方式來(lái)保障我們拿回運(yùn)費(fèi)。主要采取的方式為：（1）在簽訂還款協(xié)議、還款承諾書(shū)等類似文件時(shí)，讓托運(yùn)人提供自然人或者其他企業(yè)法人作連帶保證人，保證人可以是企業(yè)的股東、法人代表人，也可以是別的公司、別的自然人等等；（2）在還款協(xié)議、還款承諾書(shū)等文件中，讓托運(yùn)人企業(yè)提供物的擔(dān)保，可以是托運(yùn)人企業(yè)、股東、法定代表人名下的房產(chǎn)、車輛、股權(quán)等，也可以是別的企業(yè)、自然人名下財(cái)產(chǎn)，但是需要我們注意的是，提供物的擔(dān)保后盡快辦理相應(yīng)的登記，以對(duì)抗第三人，例如房產(chǎn)的抵押登記。如果我們后期通過(guò)訴訟索要運(yùn)費(fèi)，可以直接將擔(dān)保人一起列為被告，在人的保證情況下，執(zhí)行保證人的財(cái)產(chǎn)，在物的擔(dān)保情況下，就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)拍賣、變賣之后的價(jià)款優(yōu)先受償。

二、財(cái)產(chǎn)訴訟保全也不錯(cuò)

如果在起訴前，我們沒(méi)有采取任何一種擔(dān)保措施，那財(cái)產(chǎn)訴訟保全就成了我們保障執(zhí)行的最好辦法。財(cái)產(chǎn)訴訟保全在實(shí)務(wù)中，分為訴前保全和訴訟保全，主要區(qū)別在于申請(qǐng)保全的時(shí)間段不一樣。

無(wú)論是何種保全，其作用都是為了保障將來(lái)生效的判決能夠得到執(zhí)行，拿回我們的運(yùn)費(fèi)。訴訟保全的一般模式為原告提供給法院被告財(cái)產(chǎn)線索，繳納一定保全費(fèi)用（若勝訴，法院會(huì)判決保全費(fèi)用由被告承擔(dān)）后，法院通過(guò)采取查封、扣押、凍結(jié)等其他方式保全被告的財(cái)產(chǎn)。

何種財(cái)產(chǎn)能夠作為訴訟保全的對(duì)象呢？以筆者所在的深圳市為例，法院會(huì)接受下列被告財(cái)產(chǎn)作為保全的對(duì)象：

1、房產(chǎn)：有明確的地址和權(quán)利人名稱，如房產(chǎn)證復(fù)印件，如果保全深圳房產(chǎn)，還需要到不動(dòng)產(chǎn)登記部門處調(diào)取房產(chǎn)信息；

2、車輛：需要車管局調(diào)取車輛權(quán)屬信息；

3、股權(quán)：需要工商登記信息，確保股權(quán)登記其名下；

4、有價(jià)證券：知道債券品種或證券賬號(hào)；

5、銀行賬戶：有明確的開(kāi)戶行、戶名、賬號(hào)；

6、支付寶賬戶、微信賬戶：一般針對(duì)被告是自然人的，需要提供支付寶賬戶、微信賬戶的具體信息；

7、其他財(cái)產(chǎn)性權(quán)利：需要有相關(guān)的權(quán)利證明資料。

財(cái)產(chǎn)保全的益處是顯而易見(jiàn)的，一旦被告的某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)被采取了保全措施，申請(qǐng)人就可以“高枕無(wú)憂”地進(jìn)行訴訟，如果案子勝訴了，即使對(duì)方拒不履行判決確定的義務(wù)，也有已被保全的財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，從源頭上解決了執(zhí)行難的問(wèn)題。而且，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)保全限制了對(duì)方對(duì)財(cái)產(chǎn)的處分，極大影響著被申請(qǐng)人的生活、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，故在權(quán)衡利弊后，很多情況下，為了滿足雙方的利益，大多數(shù)會(huì)和解，這樣既節(jié)省了時(shí)間，也順利解決了糾紛。

三、申請(qǐng)法院采取強(qiáng)制執(zhí)行措施

上面兩種措施有助于我們拿回運(yùn)費(fèi)，如果我們?cè)谡麄€(gè)追索運(yùn)費(fèi)過(guò)程中沒(méi)有采取上述兩種措施，或者雖然采取了以上兩種措施但對(duì)方并沒(méi)有主動(dòng)支付運(yùn)費(fèi)，物流公司可以憑借生效的司法文書(shū)向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。強(qiáng)制執(zhí)行程序是人民法院運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力量，根據(jù)發(fā)生法律效力文書(shū)明確具體的執(zhí)行內(nèi)容，強(qiáng)制民事義務(wù)人完成其所承擔(dān)的義務(wù)，以保證權(quán)利人的權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。法院一般可以采取以下強(qiáng)制措施：

1、直接劃撥被執(zhí)行人的存款。

在強(qiáng)制執(zhí)行程序中，人民法院向銀行、信用合作社等金融單位調(diào)查有關(guān)被執(zhí)行人存款情，在被執(zhí)行人不自覺(jué)履行時(shí)，直接向存款的金融單位送達(dá)《協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)》，將被執(zhí)行人的存款劃撥到法院執(zhí)行賬號(hào)，然后支付給執(zhí)行申請(qǐng)人。

2、扣留、提取被申請(qǐng)執(zhí)行人的收入、債權(quán)。

扣留是臨時(shí)性措施，即將被執(zhí)行人的收入或債權(quán)暫時(shí)扣在其工作單位或債務(wù)人那里，不允許其工作單位或其債務(wù)人支付給該被執(zhí)行人，也不準(zhǔn)其動(dòng)用和轉(zhuǎn)移。在法院向被執(zhí)行人的工作單位或債務(wù)人《協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)》后，直接將被執(zhí)行人的收入或債權(quán)直接支付到法院執(zhí)行賬號(hào)，然后支付給執(zhí)行申請(qǐng)人。

3、查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)。

在強(qiáng)制執(zhí)行程序中，人民法院會(huì)主動(dòng)查詢被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)，發(fā)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)后會(huì)進(jìn)行查封與扣押。在查封與扣押后，如果被執(zhí)行人仍沒(méi)有履行判決書(shū)確認(rèn)的義務(wù)或仍沒(méi)有與申請(qǐng)人達(dá)成執(zhí)行和解，法院就會(huì)將查封與扣押的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行拍賣或變賣，在支付拍賣或變賣相關(guān)費(fèi)用后，剩余的價(jià)款劃撥到法院執(zhí)行賬號(hào)，然后支付給執(zhí)行申請(qǐng)人。

4、將被執(zhí)行人列入失信被執(zhí)行人名單，限制其高消費(fèi)

失信被執(zhí)行人名單也就是大家常說(shuō)的黑名單，一旦進(jìn)入黑名單，作為被執(zhí)行人的托運(yùn)人就會(huì)在政府采購(gòu)、招標(biāo)投標(biāo)、行政審批、政府扶持、融資信貸、市場(chǎng)準(zhǔn)入、資質(zhì)認(rèn)定等方面受到各種限制。

限制高消費(fèi)給被執(zhí)行帶來(lái)的壓力主要體現(xiàn)在：1、乘坐交通工具時(shí)，不能選擇飛機(jī)、列車軟臥、輪船二等以上艙位；2、不能在星級(jí)以上賓館、酒店、夜總會(huì)、高爾夫球場(chǎng)等場(chǎng)所進(jìn)行高消費(fèi)；3、不能購(gòu)買不動(dòng)產(chǎn)或者新建、擴(kuò)建、高檔裝修房屋；4、不能租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場(chǎng)所辦公；5、不能購(gòu)買非經(jīng)營(yíng)必需車輛；6、不能高消費(fèi)旅游、度假；7、子女不能就讀高收費(fèi)私立學(xué)校；8、不能支付高額保費(fèi)購(gòu)買保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品；9、其他非生活和工作必需的高消費(fèi)行為等。

5、限制被執(zhí)行人出境

對(duì)于限制出境，在物流行業(yè)主要表現(xiàn)為人民法院限制作為被執(zhí)行人自然人或外資企業(yè)或中外合資企業(yè)的法定代表人不能隨意出境，如果作為被執(zhí)行人的境外人士（含港澳臺(tái)居民）已經(jīng)在大陸，則其不能回國(guó)。

6、在征信系統(tǒng)記錄其不履行義務(wù)的信息

一旦人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行程序中無(wú)法強(qiáng)制被執(zhí)行人履行生效的司法文書(shū)中確定的全部義務(wù)，則人民法院會(huì)在征信系統(tǒng)記錄、通過(guò)媒體公布被執(zhí)行人不履行義務(wù)信息。

7、拘留

被執(zhí)行人在法律文書(shū)生效后有以下情形的，人民法院可以拘留被執(zhí)行人：(1)在法律文書(shū)發(fā)生法律效力后隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損財(cái)產(chǎn)，造成人民法院無(wú)法執(zhí)行的；(2)以暴力、威脅或者其他方法妨礙或抗拒人民法院執(zhí)行的；(3)有履行能力而拒不執(zhí)行人民法院發(fā)生法律效力的判決書(shū)、裁定書(shū)、調(diào)解書(shū)和支付令的。

8、追究刑事責(zé)任

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百一十三條規(guī)定，如果被執(zhí)行人對(duì)人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，并且情節(jié)嚴(yán)重的，則可追究其刑事責(zé)任，具體罪名為拒不執(zhí)行判決、裁定罪，處罰為有期徒刑、拘役或者罰金。被執(zhí)行人的行為必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重，才能構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。情節(jié)尚不屬于嚴(yán)重，即使具有拒不執(zhí)行的行為，也不能以拒不執(zhí)行判決、裁定罪論處。其行為是否情節(jié)嚴(yán)重，在《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問(wèn)題的通知》中有明確規(guī)定。

四、申請(qǐng)被執(zhí)行人破產(chǎn)

如果在采取強(qiáng)制執(zhí)行措施后，仍然不能執(zhí)行到錢或者被執(zhí)行人根本沒(méi)有錢，已經(jīng)資不抵債了，作為申請(qǐng)人的物流公司就可以申請(qǐng)債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)，由法院指定管理人對(duì)債務(wù)人企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)清算，按照我們持有的債權(quán)比例分配破產(chǎn)企業(yè)剩余資產(chǎn)。但根據(jù)我們十多年的經(jīng)驗(yàn)，有太多的債務(wù)人企業(yè)因?yàn)檫@樣或那樣的原因無(wú)法清算，如債務(wù)人主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失，或債務(wù)人人員下落不明等。一旦債務(wù)人企業(yè)出現(xiàn)無(wú)法清算的情形，則債務(wù)人企業(yè)的股東應(yīng)當(dāng)對(duì)債務(wù)人企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。物流公司就可以對(duì)債務(wù)人企業(yè)的股東提起一個(gè)新的訴訟，要求債務(wù)人企業(yè)的股東對(duì)債務(wù)人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、小結(jié)

生意往來(lái)中難免發(fā)生爭(zhēng)議，為了保障在產(chǎn)生糾紛時(shí)能夠順利拿回運(yùn)費(fèi)，物流公司可以采取文中列舉的方法。同時(shí)，為了保證這些方法得以正常進(jìn)行，特別是訴訟保全需要提供財(cái)產(chǎn)線索，物流公司可以在日常業(yè)務(wù)往來(lái)中，留心對(duì)方的財(cái)產(chǎn)線索，例如在交易中獲取的對(duì)方的銀行賬戶信息、房產(chǎn)信息或車輛信息等，這樣對(duì)于在日后訴訟中保護(hù)我們的權(quán)益便多了一層保障。